同学们,请运用你学到的知识,尝试完成以下多选题。
下列说法不正确的是:( )
A.刑法第266条规定的诈骗罪的法定最高刑为无期徒刑,而第198条规定保险诈骗罪的法定最高刑为15年有期徒刑。为了保持刑法的协调和实现罪刑相适应原则,对保险诈骗数额特别巨大的,应以诈骗罪论处
B.根据刑法第358条的规定,“强奸后迫使卖淫的”成立强迫卖淫罪,不实行数罪并罚。已满14周岁不满16周岁的人,伙同他人强奸妇女后迫使卖淫的,不负刑事责任;因为刑法第17条没有规定已满14周岁不满16周岁的人应对强迫卖淫罪承担刑事责任
C.刑法第382条明文规定一般公民与国家工作人员勾结伙同贪污的,以共犯论处,所以,一般公民可以与国家工作人员构成贪污罪的共犯;刑法第385条对于受贿罪没有类似规定,所以,一般公民不可能与国家工作人员构成受贿罪的共犯
D.刑法第399条4款规定,“司法工作人员收受贿赂”有徇私枉法等行为的,依照处罚较重的规定定罪处罚。但是,司法工作人员索取贿赂并有徇私枉法等行为的,则应实行数罪并罚
【解析】本题选ABDC
A项:我国《刑法》在第266条规定诈骗罪的同时,仍然规定了其他特殊类型的诈骗罪,例如《刑法》第198条规定的保险诈骗罪等。前后二者之间是“一般与特殊”的关系。当二者在适用中出现“竞合”时,应当根据《刑法》第266条所规定的“本法另有规定的,依照规定”的原则,采“特殊优先于一般”的规则对“竞合”情形进行处理。因此,虽然诈骗罪与保险诈骗罪在具体刑罚设置时,存在不对应性,但从罪刑法定原则的角度出发,对于该当保险诈骗罪的前提下,不能为保持刑法的协调和实行罪刑相适应而对其以诈骗罪论。相反,以保险诈骗罪而非诈骗罪追究相关行为人的刑事责任,所遵循的,正是刑法之罪刑相适应原则。故A选项说法错误。
B项:《刑法》第358条规定,组织、强迫他人卖淫的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。组织、强迫未成年人卖淫的,依照前款的规定从重处罚。犯前两款罪,并有杀害、伤害、强奸、绑架等犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚。根据《刑法》第17条第2款的规定,“已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任”,同时,根据《全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会关于已满十四周岁不满十六周岁的人承担刑事责任范围问题的答复意见》,“刑法第十七条第二款规定的八种犯罪,是指具体犯罪行为而不是具体罪名”。因此,凡是已满十四周岁未满十六周岁的未成年人,在涉嫌犯其他罪的过程中,实施了上述八种行为,对于其涉嫌犯的其他罪,由于不属于其应当承担刑事责任的范围,不予追究;但对应其实施的第17条第2款中的八种行为,应当按照相应的罪名予以论处。因此,该项中,虽然已满14周岁不满16周岁的人对于强迫卖淫罪无须承担刑事责任,但因其具有强奸行为,故而,应当以强奸罪追究该已满14周岁不满16周岁之人的刑事责任。故B选项说法错误。
C项:根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》第11条规定,非国家工作人员与国家工作人员通谋,共同收受他人财物,构成共同犯罪的,根据双方利用职务之便的具体情形分别定罪追究刑事责任:(1)利用国家工作人员的职务便利为他人谋取利益的,以受贿罪追究刑事责任;(2)利用非国家工作人员的职务便利为他人谋取利益的,以非国家工作人员受贿罪追究刑事责任;(3)分别利用各自的职务便利为他人谋取利益的,按照主犯的犯罪性质追究刑事责任,不能分清主从犯的,可以受贿罪追究刑事责任。据此,一般公民(即非国家工作人员)是可能与国家工作人员构成受贿罪的共犯的。故C选项说法错误。
D项:根据《刑法》第399条第4款的规定,“司法工作人员收受贿赂,有前三款行为的,同时又构成本法第三百八十五条规定之罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚”。该法条的核心在于说明如果司法工作人员同时构成徇私枉法罪等《刑法》第399条前3款所规定之罪和受贿罪的,应当如何确定最终罪名的规则,即“依照处罚较重的规定定罪处罚”。而受贿罪的构成不仅包括“收受贿赂,为他人谋取利益”,而且,也包括“索贿”。因此,该款条文中的“收受贿赂”应当同时包含受贿罪的上述两种犯罪行为方式。故而,对司法工作人员索取贿赂并有徇私枉法等行为的情形,也应当“依照处罚较重的规定定罪处罚”而非数罪并罚。故D选项说法错误。
本题为选非题,综上所述,本题正确答案为ABCD。
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